Question

股权回购条款的效力

Answer 1

股权投资协议（包括股权受让、股权增发、发起入股等）约定的回购条款，通常可分为三种权利义务模式：
（一）回购为回购方的权利，即持股方的义务，只要在一定的条件下，回购方就有权要求持股人将股权出售给自己，持股方应出售给回购方;
（二）出售方的权利即回购方的义务，出售方有权在一定的条件下要求回购;
（三）双方的权利义务，即双方的任何一方都有权在一定条件下请求对方回购自己的股权或者回购对方的股权。
回购条款的法律效力上来说，可能也有三种情形：
（一）预约合同性质，如合同约定了一方在一定条件下回购对方的权利或义务，而回购价格应是在评估审计的基础上进行确定，那么这个合同就是回购合同的预约合同;
（二）合同成立未生效，这里可能包括成立附条件生效、成立附期限生效和成立待批准后生效;
（三）合同成立且生效，即在投资合同中就明确了回购的交易条件，此时无须再签订回购合同就可以进行回购交易了，该回购条款就是成立且生效的条款。
1、判断回购条款是合同还是预约合同;
2、应看回购合同中对于回购交易的约定是否符合合同成立的条件;
3、根据最高法院买卖合同司法解释，一般买卖合同具有了交易的数量、主体、标的，合同就可认定成立了，因为其他诸如价格、质量、违约责任、履行期限等合同要素都可以通过推定的办法进行推定，但是，由于推定并不是当事人的真实意思表示，而是为了鼓励交易模拟的当事人的意思表示;
4、推定必须具有相当的合理性才能适用，推定应该可以适用在大多数该情形下，一般人都是认可该推定的，否则，推定不仅可能违背了当事人的意思，也与一般人的认识出现较大差异，这种推定就不具有正当性。而对股权价格来说，不同的投资者的价格判断可能存在巨大的差异，特别是对风险投资而言;
5、通常情况下，股权的价格不宜用推定的办法进行确定，表现在股权回购合同中，如果没有直接的确定股权回购的价格的办法，有的只是约定计算的方式，而该计算方式还依赖于许多其他条件，则此时应认定双方关于股权的价格还没有确定，这时的股权回购条款。