Question

如何进行法律风险防范

Answer 1

违约责任风险防范，指在合同的签订和履行过程中，对可能存在的违约及违约给我方带来的损失的预防。这可分为部分。一是预防对方违约给我方带来损失，二是预防我方违约给自己带来损失。
违约责任风险防范，应在合同签订前对我方违约可能性及对方违约可能性进行评估，然后遵循一个原则：若我方违约可能性大，则尽可能在合同中约定较轻的违约责任;若我方违约可能性小，对方违约可能性大，则违约责任的约定应尽可能在严重。
在对方违约可能性较大的情况下，可采取以下方式约定违约责任：
（一）高比例违约金。若对方违约可能性较大，我方可要求在违约责任条款里约定高额违约金，例如约定合同标的100%、150%甚至更大比例的违约金，这可在一定程度上遏制对方的违约冲动。但是，高比例违约金并存在一定瑕疵，即若发生争议，法院判决的违约金数额可能根据实际损失而定，但实际损失往往难以认定，法院往往采取对对合同约定的违约金打折的方式处理。也就是说，约定的违约金比例未必能全部得到法院支持。
（二）高额定金。可要求对方支付较高的定金。但根据相关法律规定，定金不得超过合同标的的20%，受此限制，若发生纠纷，法院支持的最高定金额为合同标的的20%。
（三）抵押担保。若有可能，如我方在合同谈判中处于优势地位，则可要求对方提供一定的财产作为履行合同的担保，并办理抵押手续。当然，对方提供的财产应为不动产或有价证券，如房产、股票等。
（四）提供保证人。这也是在我方处于谈判优势的条件下，可要求对方提供具有一定资信条件的人作为保证人。在此情况下，若对方违约，我方可要求保证人承担保证责任，从而降低我方风险。须注意的是，若保证人为个人，我方须调差其资信情况;若保证人为法人，我方不仅要调查其资信情况，还要调查其保证行为是否通过其内部权力机关的批准。
（五）股东担保。股东担保，指在与公司的交易中，我方处于谈判优势时，可要求对方公司股东以其个人资产对公司履行合同作担保。这是釜底抽薪之计，若股东敢于以个人财产做担保，则对方公司履行合同的诚意较大。
（六）不可抗力。我国法律对不可抗力的定义仅指地震、火灾、战争等，而在签订合同时，可根据我方利益需要，将其他因素如洪涝、政府行政行为(征收、征用、规划等)视为不可抗力。
（七）明确可解除合同的条件。解除合同，是对违约行为极为严厉的处罚。可在违约责任条款中罗列对方可能出现的违约行为，并约定一旦出现其中一种违约，我方有权解除合同。