公司并购中的常见法律风险及其防范
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－兼谈并购律师的服务理念和层次
当前公司并购非常活跃，但并购的法律风险很大。并购方的风险又大于被并购方的风险。
并购是必须要有律师、会计师参与并具体操作的。律师要对并购项目出具法律意见书，要帮助并购方拟订并购方案，制定并购流程，进行尽职调查，参与并购谈判，拟订并购意向书、并购协议等法律文件，处理并购完成后的善后事宜等等。在公司并购事务中，律师的最主要任务是帮助委托人发现“风险”并防范“风险”。
在此，我从并购法律实务出发，介绍一下公司并购中的法律风险及其防范措施，以求教于各位朋友。
一、公司并购中的常见风险及其防范
（一）并购项目立项前的风险分析和风险防范
在并购初期，交易双方进行了有限的接触，收购方此时除判断该项并购在商业上的价值以外，急需研判并购在法律上的可行性。这时律师应当根据了解的概况，尽快向客户呈交并购可行性的法律分析意见，包括并购的法律方式、行业准入、投资的产业限制、审批风险等。律师不仅应向客户全面分析、披露所有可能存在法律风险的环节，更应该向客户推荐化解、降低风险的办法和方案。
例如，在律师代理某外国投资者并购国内企业的案例中，拟收购标的是股份公司的发起人股份，且未满3年的禁售期。但客户从商业角度急欲推进收购进程，掌控前述股份的相关权益。在此情况下，律师没有简单否定该并购项目，而是为客户出具了以下几点意见：
(1)首先，指出立即收购存在违反3年禁售期法律规定的风险；
(2)其次，向客户介绍了目前国内较多采用的股份托管的方式，这些方式可以间接实现客户的某些商业目的，并分析了在股份托管模式项下的法律风险；
(3)同客户探讨了签署附条件、附期限生效的股份转让合同的可行性、利弊及其风险，并建议通过设定较大金额的随意解除合同的违约责任条款，来加大对合同相对方的实际约束力；
(4)在向相关政府部门咨询后，建议实施股份质押，以增加拟收购股份的防火墙，也向客户指出了股份质押可能面临无效的法律风险；
(5)针对客户提出的具体商业目标，同客户探讨了交易双方签署对拟收购股份的认购权(call option)协议、出让权(Put option)协议的可行性和意义，并起草了多稿复杂的认购权协议、出让权协议，等等。
（二）商业机会流失风险，商业秘密泄漏风险等及其防范
并购项目的选择、立项、谈判需要投入相当大的时间、精力和财力，并购方也要防止跳单、一女二嫁甚至多嫁的情形，从而避免导致流失商业机会，或者付出更大的并购成本。并购不免会涉及两方的商业秘密，比如收购方的战略意图或相对方的经营和财务信息等。商业秘密泄露的风险显而易见。所以，我们常常会在并购谈判初期，就签署框架协议或意向书之类的协议，来争取特定时间段内独占或优先的谈判地位，以及设定双方的保密义务，防止商业秘密泄露。此外，商场如战场，机会稍纵即逝，故耗时过长也是一项风险，律师要帮助委托方拟订时间表、谈判流程和步骤，帮助建立工作组，明确职责，以加快并购步伐。
并购谈判的初期的框架协议，其内容和意义主要是：
(1)确立谈判各方的法律地位；
(2)争取获得收购方对收购标的的排他性的谈判地位；
(3)确定双方的保密义务；
(4)根据项目的具体情形，收购方有时需要向对方支付一笔诚意金，以获取对方同意收购方立即进行尽职调查，或作为获得独占的谈判地位而向对方支付的保证金，此时应明确诚意金的法律性质和未来的处理方式；
(5)确定工作时间表、步骤和各自负责完成的事项；
(6)确定双方谈判小组成员和中介机构成员以及各自职责，等等。
（三）防范付款风险，尽可能设计分期和附条件的付款方式
一项大型的并购项目，其程序往往复杂冗长，影响并购成败的风险点也很多。因此，
当前公司并购非常活跃，但并购的法律风险很大。并购方的风险又大于被并购方的风险。
并购是必须要有律师、会计师参与并具体操作的。律师要对并购项目出具法律意见书，要帮助并购方拟订并购方案，制定并购流程，进行尽职调查，参与并购谈判，拟订并购意向书、并购协议等法律文件，处理并购完成后的善后事宜等等。在公司并购事务中，律师的最主要任务是帮助委托人发现“风险”并防范“风险”。
在此，我从并购法律实务出发，介绍一下公司并购中的法律风险及其防范措施，以求教于各位朋友。
一、公司并购中的常见风险及其防范
（一）并购项目立项前的风险分析和风险防范
在并购初期，交易双方进行了有限的接触，收购方此时除判断该项并购在商业上的价值以外，急需研判并购在法律上的可行性。这时律师应当根据了解的概况，尽快向客户呈交并购可行性的法律分析意见，包括并购的法律方式、行业准入、投资的产业限制、审批风险等。律师不仅应向客户全面分析、披露所有可能存在法律风险的环节，更应该向客户推荐化解、降低风险的办法和方案。
例如，在律师代理某外国投资者并购国内企业的案例中，拟收购标的是股份公司的发起人股份，且未满3年的禁售期。但客户从商业角度急欲推进收购进程，掌控前述股份的相关权益。在此情况下，律师没有简单否定该并购项目，而是为客户出具了以下几点意见：
(1)首先，指出立即收购存在违反3年禁售期法律规定的风险；
(2)其次，向客户介绍了目前国内较多采用的股份托管的方式，这些方式可以间接实现客户的某些商业目的，并分析了在股份托管模式项下的法律风险；
(3)同客户探讨了签署附条件、附期限生效的股份转让合同的可行性、利弊及其风险，并建议通过设定较大金额的随意解除合同的违约责任条款，来加大对合同相对方的实际约束力；
(4)在向相关政府部门咨询后，建议实施股份质押，以增加拟收购股份的防火墙，也向客户指出了股份质押可能面临无效的法律风险；
(5)针对客户提出的具体商业目标，同客户探讨了交易双方签署对拟收购股份的认购权(call option)协议、出让权(Put option)协议的可行性和意义，并起草了多稿复杂的认购权协议、出让权协议，等等。
（二）商业机会流失风险，商业秘密泄漏风险等及其防范
并购项目的选择、立项、谈判需要投入相当大的时间、精力和财力，并购方也要防止跳单、一女二嫁甚至多嫁的情形，从而避免导致流失商业机会，或者付出更大的并购成本。并购不免会涉及两方的商业秘密，比如收购方的战略意图或相对方的经营和财务信息等。商业秘密泄露的风险显而易见。所以，我们常常会在并购谈判初期，就签署框架协议或意向书之类的协议，来争取特定时间段内独占或优先的谈判地位，以及设定双方的保密义务，防止商业秘密泄露。此外，商场如战场，机会稍纵即逝，故耗时过长也是一项风险，律师要帮助委托方拟订时间表、谈判流程和步骤，帮助建立工作组，明确职责，以加快并购步伐。
并购谈判的初期的框架协议，其内容和意义主要是：
(1)确立谈判各方的法律地位；
(2)争取获得收购方对收购标的的排他性的谈判地位；
(3)确定双方的保密义务；
(4)根据项目的具体情形，收购方有时需要向对方支付一笔诚意金，以获取对方同意收购方立即进行尽职调查，或作为获得独占的谈判地位而向对方支付的保证金，此时应明确诚意金的法律性质和未来的处理方式；
(5)确定工作时间表、步骤和各自负责完成的事项；
(6)确定双方谈判小组成员和中介机构成员以及各自职责，等等。
（三）防范付款风险，尽可能设计分期和附条件的付款方式
一项大型的并购项目，其程序往往复杂冗长，影响并购成败的风险点也很多。因此，
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