2019法考每日一练【刑法】-多项选择题【8.10】
一、多项选择题
1.关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的?(2015/二/52)
A.儿童在公共游泳池溺水时，其父甲、救生员乙均故意不救助。甲、乙均成立不作为犯罪
B.在离婚诉讼期间，丈夫误认为自己无义务救助落水的妻子，致妻子溺水身亡的，成立过失的不作为犯罪
C.甲在火灾之际，能救出母亲，但为救出女友而未救出母亲。如无排除犯罪的事由，甲构成不作为犯罪
D.甲向乙的咖啡投毒，看到乙喝了几口后将咖啡递给丙，因担心罪行败露，甲未阻止丙喝咖啡，导致乙、丙均死亡。甲对乙是作为犯罪，对丙是不作为犯罪
参考答案
1.【考点】不作为犯的成立条件
【答案】ACD。解析：儿童在公共游泳池溺水时，首先，其父基于法律规定负有救助的义务，这一义务并不因为其他人(如救生员)负有救助义务而豁免。其次，救生员乙基于职业要求，对公共游泳池内游泳的人负有保证其安全的义务，该义务同样不因其他人(如父亲)也负有救助义务而豁免。故甲、乙均负有救助义务，甲、乙能履行救助义务却故意不救助的，均成立不作为犯罪。A项正确，当选。
在法律上行为人是否负有救助义务，这是客观的，与行为人对此是否存在认识无关。只要婚姻关系仍存在，即便是在离婚诉讼期间，丈夫在法律上也负有救助妻子的义务。丈夫误认为自己此时没有义务救助落水的妻子，属于违法性认识的错误，即误以为自己不救助离婚诉讼期间的妻子是不违法的。该违法性的认识错误并不影响丈夫犯罪故意的成立，故对妻子的死亡丈夫应成立不作为犯罪。B项错误，不当选。
在法律上，甲对母亲有救助义务，但对女友没有救助义务。故甲在火灾之际，能救出母亲，但为救出女友而未能救出母亲的，成立不作为犯罪。C项正确，当选。
作为犯罪是积极地创设危险，不作为犯罪是有义务消除危险而消极地不消除。甲向乙的咖啡投毒，是积极地创设危险，甲对乙当然是作为犯罪。乙将咖啡递给丙，甲看到丙要喝有毒的咖啡时，基于先前行为负有救助丙的义务，甲能够履行却因担心罪行败露而故意不救助，甲对丙成立不作为犯罪。D项正确，当选。
故本题选ACD。
