2020法考客观题每日一练【刑法】-单项选择题【1.14】
一、单项选择题
1.甲欲杀丙，假意与乙商议去丙家“盗窃”，由乙在室外望风，乙照办。甲进入丙家将丙杀害，出来后骗乙说未窃得财物。乙信以为真，悻然离去。关于本案的分析，下列哪一选项是正确的?(2017/二/7)
A.甲欺骗乙望风，构成间接正犯。间接正犯不影响对共同犯罪的认定，甲、乙构成故意杀人罪的共犯
B.乙企图帮助甲实施盗窃行为，却因意志以外的原因未能得逞，故对乙应以盗窃罪的帮助犯未遂论处
C.对甲应以故意杀人罪论处，对乙以非法侵入住宅罪论处。两人虽然罪名不同，但仍然构成共同犯罪
D.乙客观上构成故意杀人罪的帮助犯，但因其仅有盗窃故意，故应在盗窃罪法定刑的范围内对其量刑
参考答案
1.【考点】帮助犯的故意;共犯的成立
【答案】C。解析：间接正犯一般是利用者不亲自去实施犯罪，而是由被利用者去实施构成要件的行为。乙虽然被甲利用，但仅在室外望风，并没有去实施杀人行为，故甲欺骗乙望风，不构成间接正犯。再者，乙主观上只有盗窃的故意，并无杀人的故意，在杀人这一点上，甲、乙并无共同故意，因而乙不可能构成故意杀人罪的共犯。A项错误，不当选。
乙虽然有帮助甲实施盗窃的故意，但是由于实行犯甲主观上并无盗窃故意，客观上也没有着手实施盗窃行为，根据共犯从属性原理，乙不构成盗窃罪的帮助犯，乙企图帮助甲盗窃的帮助行为是不可罚的。B项错误，不当选。
乙答应与甲共同去丙家盗窃，自己在室外望风，由甲进入丙家实施盗窃，这说明乙实际上是同意甲非法侵入丙的住宅的，故按照部分犯罪共同说，甲、乙在非法侵入住宅罪的范围内成立共同犯罪。甲是非法侵入住宅罪的实行犯，乙是非法侵入住宅罪的帮助犯。同时，甲还有故意杀人的行为，触犯故意杀人罪。甲成立非法侵入住宅罪与故意杀人罪的想象竞合犯，择一重罪处，即以故意杀人罪论处。C项正确，当选。
首先，乙主观上没有杀人的故意，故不构成故意杀人罪的帮助犯。其次，乙主观上虽有帮助甲盗窃的故意，但是由于甲并未实施盗窃行为，所以乙不构成盗窃罪，不能在盗窃罪的法定刑范围内对其量刑。D项错误，不当选。
故本题选C。
