Question

2007年全国法律硕士入学考试试题及参考答案(民法学)

Answer 1

一、单项选择题(31——50小题，每小题1分。共20分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑)

31．下列民事法律关系中，属于绝对法律关系的是( )。

A．人身权法律关系

B．无因管理法律关系

C．不当得利法律关系

D．合同法律关系

32．某年元旦前，张某给田某寄去一张有奖明信片，并戏称：“得奖了别忘请客”。田某将此明信片转送给金某，并与其约定一旦得奖则奖金两人平分。开奖时，该张明信片中了大奖，奖金2000元。为此笔奖金的分配，张某、田某与金某发生争执。依据民法原理，此笔奖金应( )。

A．归张某所有

B．由张某、田某共有

C．归金某所有

D．由田某、金某共有

33．下列权利中，其客体既可以是动产，也可以是不动产的是( )。

A．地上权 B．抵押权

C．相邻权 D．典权

34．公民甲户籍地在新疆，去南京培训1年后，到深圳工作3年。后因病到广州治疗，目前已在广州一家医院住院16个月。依我国民法规定，某甲的住所地在( )。

A．南京 B．新疆

C．广州 D．深圳

35．甲、乙、丙三人合伙开饭店，甲以门面房折价10万元出资，担任店长；乙出现金5万元，负责经营管理；丙以技术出资，作价3万元。三人约定盈余均分，亏损由乙承担。该饭店经营两年后，欠丁6万元。对此债务( )。

A．甲、乙、丙各承担2万元

B．按约定由乙全部承担

C．甲、乙、丙承担连带责任

D．由店长甲全部承担

36．下列有关法人民事行为能力的判断，正确的是( )。

A．法人民事行为能力范围与其民事权利能力范围不同

B．法人一旦被申请宣告破产，民事行为能力即终止

C．不同类型的法人，民事行为能力范围不同

D．法人民事行为能力起止时间与其民事权利能力起止时间不同

37．下列情形中，导致委托代理关系终止的是( )。

A．代理人经委托人同意，转托他人代理

B．代理人丧失民事行为能力

C．作为代理人的法人法定代表人更换

D．被代理人死亡

38．根据担保法规定，下列财产中，不得抵押的是( )。

A．乡办企业的厂房

B．国有企业的机器设备

C．学校的教学楼

D．私营企业的交通运输工具

39．画家甲为办画展向朋友乙借款5万元，并将自己的一幅画交给乙作担保，要求其妥善保管。双方约定1年内甲还款取画，否则该画即归乙所有。现乙对该画( )。

A．享有权利质权

B．享有动产质权

C．不享有任何权利

D．享有留置权

40．甲因购房向乙借款10万元，由合伙企业丙担任保证人，并约定由甲以小提琴质押给乙，但甲并未将小提琴交给乙。则( )。

A、保证与质押均成立

B．保证与质押均不成立

C．保证不成立，质押成立

D．保证成立，质押不成立

　

41．甲与乙签订一份货款为人民币50万元的买卖合同，并依约定交付给乙定金人民币15万元。后乙违约没有履行该合同。乙应返还给甲人民币( )。

A．20万元 B．25万元

C．30万元 D．35万元

42．甲5岁之子与乙6岁之子同在丙家中玩耍，乙之子不慎毁坏丙价值l万元的电脑。甲误认为是其子所为，遂赔偿丙一部同等价值的电脑。丙不知事实真相而受领，后将该电脑以1.1万元出售给丁。现甲得知事实真相，欲主张权利，则其( )。

A．只能要求丙返还l万元

B．有权要求丙返还1.1万元

C．有权要求丙返还电脑

D．有权要求丁返还电脑

43．下列行为中，构成无因管理的是( )。

A．将他人耕牛误认为是自家所有而喂养

B．主动修缮两家共用的围墙

C．未受委托而招待朋友的客人

D．商店保安抓住小偷使某顾客免遭损害

44．根据商标法规定，商标权的保护期限为( )。

A．10年 B．20年

C．30年 D．50年

45．画家甲将其创作的一幅中国画卖给乙公司，乙公司因此取得( )。

A．该作品的修改权

B．该作品的复制权

C．该作品原件的所有权和展览权

D．该作品原件的所有权和著作权

46．张三受甲厂委托为其开发一种新型节能灯，双方未约定专利申请权归属。其后，张三找来朋友李四帮助自己收集和整理资料。发明完成后，专利申请权属于( )。

A．张三 B．甲厂

C．张三和甲厂 D．张三和李四

47．在我国，结婚的必备条件之一是( )。

A．双方不得有血亲关系

B．双方完全自愿

C．双方签订婚约

D．男方在25周以上，女方在23周岁以上

48．甲(女，8周岁)之父病故后，甲母一人抚养甲及其弟、妹，备感艰辛，遂决定将甲送与他人收养。依我国收养法规定，下列人员中可以作为收养人的的是( )。

A．乙，女，29周岁，夫婚，无子女，有抚养能力

B．丙，男，45周岁，离婚，无子女，有抚养能力

C．丁，女，38周岁，丧偶，无子女，有抚养能力

D．戊，女，42周岁，已婚，一子已上大学，有抚养能力

49．甲见乙挥拳打丙，遂上前制止，结果被乙误伤。对甲因此所受的损害( )。

A．由乙、丙承担按份赔偿责任

B．由乙、丙承担连带赔偿责任

C．由丙承担全部赔偿责任

D．由乙承担赔偿责任。如果乙无力承担，可责令丙给予适当补偿

50．高度危险作业致人损害民事责任的免责事由是( )。

A．受害人因过错造成损害

B．受害人故意造成损害

C．受害人因重大过失造成损害

D．受害人故意或因重大过失造成损害 二、多项选择题(51——55小题，每小题2分，共10分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分)

51．甲因海难下落不明，被法院宣告死亡。两年后，甲重新出现。法院依甲的申请撤销了对甲的死亡宣告。甲与原配偶的婚姻关系不能自行恢复的情形包括( )。

A．原配偶虽未再婚，但拒绝与甲恢复婚姻关系

B．原配偶再婚，但愿意与甲恢复婚姻关系

C．原配偶再婚后其配偶病故

D．原配偶再婚后又离婚

52．甲、乙系邻居。下列情形中，属于甲侵害乙相邻权的有( )。

A．甲家院中树木的根枝越界到乙家院中生长

B．甲将自家房屋改建为歌厅，喧嚣声使乙彻夜难眠

C．甲把大狼狗拴在自家院中，乙路过时被吓得心惊胆颤

D．甲把垃圾堆放在自家门口，散发的恶臭使乙夏天不敢开窗

53．下列权利中，属于用益物权的有( )。

A．地上权 B．地役权

C．典权 D．土地承包经营权

54．根据《合同法》规定，导致合同无效的情形包括( )。

A．权利义务显失公平

B．以合法形式掩盖非法目的

C．损害社会公共利益

D．违反行政规章的强制性规定

55．歌迷甲在一酒吧意外地遇见自己的偶像歌星乙，惊喜之余向乙打探其私生活。乙被激怒，在众目睽睽之下将手中的饮料泼向甲，弄脏了甲的衣服。乙的行为侵害了甲的( )。

A．身体权 B．尊严权

C．健康权 D．财产权三、简答题(56、57小题，每小题6分。共12分。请将答案写在答题纸指定位置上)

56．简述善意取得的含义与条件。

57．简述遗赠与遗嘱继承的区别。

四、辨析题(58小题，8分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上)

58．日常生活中，我们经常听到“有权不用，过期作废”的说法。如果此处“权”限定为民事权利，请用我国民法中诉讼时效与除斥期间制度和理论对此加以分析。
六、案例分析题(60小题，15分。请将答案写在答题纸指定位置上)

60．甲对乙享有30万元的债权，一直催讨未果。后甲因对丙负有债务，即以该30万元债权与丙达成债权转让协议，并将该转让事实通知了乙。当丙向乙主张债权时，乙以该债权转让未经自己同意为由予以拒绝。经调查发现，乙除对丁享有20万元到期债权外，没有任何其他财产可供清偿，而且乙一直未向丁主张债权，也没有要求丁清偿债务之意。

根据上述案情，请回答：

(1)甲与丙之间的债权转让协议是否有效？为什么？其后果如何？

(2)乙的债权人可以通过何种合同保全措施实现债权？为什么？
民法学部分

一、单项选择题

31．A 32．D 33．B 34．D 35．C 36．C

37．B 38．C 39．B 40．D 41．B 42．A

43．B 44．A 45．C 46．A 47．B 48．C

49．D 50．B

二、多项选择题

51．BCD 52．ABD 53．ABCD 54．BC 55．BD

三、简答题

56．【答案】 善意取得是指无权处分人将其占有的他人的不动产不法让与第三人后，如果受让人在取得该动产时出于善意，即取得该动产的所有权，原动产所有人不得要求受让人返还的法律制度。善意取得的条件是：

(1)标的物须为可以流通的动产或不动产。

(2)让与人无转移动产或不动产的权利。

(3)受让人通过合理的价格取得该动产或不动产。

(4)受让人取得动产或不动产时须出于善意。

（5）转让的动产或不动产依照法律规定应当登记的也已登记，不需要等记得已交付。

57．【答案】

遗赠与遗嘱继承的区别：

(1)主体范围不同。遗嘱继承人只能是法定继承人中的一人或数人；受遗赠人则为国家、集体组织或者法定继承人以外的人。

(2)主体所承担的义务不同。遗嘱继承人在继承遗产的同时，有义务清偿被继承人生前所欠债务；受遗赠人则无此义务。

(3)接受遗产的意思表示方式不同。遗嘱继承人接受继承既可以采用明示方式，也可以采用默示方式；受遗赠人只能采用明示方式。

(4)取得遗产的途径不同。遗嘱继承人可直接参与遗产的分配而取得遗产；受遗赠人则不直接参与遗产分配，而是从遗嘱执行人或继承人处取得遗产。

四、辨析题

58．【答案】

此观点不完全正确。

正确的一面是：受诉讼时效和除斥期间规范的民事权利，权利人必须在法定期间内行使，否则，期间届满权利的效力就会减损或消灭。如对债权来说，诉讼时效期间内权利人不行使权利，依我国民法规定，其胜诉权就会消灭；而对某些权利来说，权利人不行使权利，除斥期间届满其实体权利就消灭，如撤销权。

不正确的一面是：某些民事权利在性质上不受诉讼时效期间或除斥期间限制。如物权请求权中的排除妨碍、消除危险等请求权。

五、法条分析题

59．【答案】

本条是有关缔约过失责任的规定。缔约过失责任是指在订立合同过程中，当事人一方违反依据诚实信用原则产生的先合同义务，导致另一方信赖利益损失时应当承担的损害赔偿责任。

其构成要件是：

(1)一方违反先合同义务。

(2)他方遭受信赖利益损失。

(3)一方违反先合同义务与他方所受损失之间有因果关系。

(4)违反先合同义务的一方具有过失。

其法律效力是有过失一方须赔偿对方信赖利益的损失，一般包括缔约费用、准备履行合同所支出的费用、丧失与第三人另订合同机会造成的损失等。

六、案例分析题

60．【答案】

(1)甲与丙之间的债权转让协议有效。

根据合同法的有关规定，债权转让协议只需转让人与受让人达成合意，并符合合同的其他有效条件即可生效，无须征得债务人的同意。

甲转让债权于丙并通知债务人乙后，即退出债的关系，丙作为受让人参加到债的关系中来，成为乙新的债权人。

(2)乙的债权人丙可以通过行使代位权实现其债权。

在本案中，由于乙没有其他财产，对享有的到期债权又怠于行使，依本案情形，符合代位权行使条件。