Question

解除劳动合同风险

Answer 1

解除劳动合同的风险主要就是分为双方协商解除的法律风险以及这个用人单位单方解除的风险。如果是双方协商解除的话,风险就没有那么大,但是还是会有未签订书面解除协议、解除协议内容违法等风险。

      双方协商解除的法律风险:
      1、未签订书面解除协议;
      双方协商解除劳动合同的,不论是用人单位还是劳动者都可以提出。但如果是用人单位提出的,用人单位应向劳动者支付相应的经济补偿金;如果是劳动者提出的,用人单位则不需支付经济补偿金。
      但无论是哪方提出解除,用人单位都应签订劳动合同解除协议,用书面的形式将协商内容确定下来。一则规范用人单位人事管理程序,二则防止个别劳动者恶意仲裁(诉讼)。当然如果用人单位能够做到在与劳动者协商解除合同的过程中让劳动者主动申请辞职,确认解除劳动合同是由劳动者本人率先提出的,这样用人单位就会节省相应的经济补偿金。当然,这样对劳动者来说是不公平的。
      2、解除协议内容违法;
      在劳动合同解除协议中,其内容条款不得违法法律强制性规定。比如约定劳动者在用人单位不支付相关费用的情况下的竞业禁止,这样的规定由于违反了法律强制性规定而归于无效,如果给劳动者造成损失,用人单位还要赔偿劳动者的全部损失。
      用人单位单方解除的风险:
      1、超过试用期解除合同;
      依据《劳动合同法》第39条第一款第(一)项:在试用期间被证明不符合录用条件的。必须是在法定期限内做出是否符合录用条件的决定,超过法定试用期就不能以员工不符合录用条件为由与劳动者解除劳动合同。
      2、试用期内无正当理由解除劳动合同
      劳动法规定:在试用期内被证明不符合录用条件的,用人单位可以不用提前通知随时解除合同。但用人单位必须有证据证明劳动者不符合录用条件,这就要求用人单位在录用员工时要做好工课,将招聘时的录用标准或条件明确并证据化。如在发布的招聘简章、招聘信息中应明确录用标准和和条件并由员工在入职时签字确认;在试用期届满前对员工考核评价的证据收集、保存等等。
      3、用人单位引用“缺陷”规章制度解除劳动合同;
      《劳动合同法》第39条第一款第(二)项规定:劳动者严重违反用人单位规章制度的,用人单位可以解除合同。
      用人单位可以单方解除劳动合同的最主要依据是“劳动者严重违反用人单位的规章制度。”
      实务中,仲裁庭(法院)裁审要求“规章制度”制订程序要合法,内容要合法、合理。劳动者严重违反规章制度的举证责任也要由用人单位来承担。也就是说用人单位要想依“劳动者严重违反用人单位的规章制度”来单方解除劳动合同,应同时满足三个要件:(1)规章制度制订程序合法;(2)规章制度内容合法合理;(3)劳动者严重违反。三者缺一不可。
      解除劳动合同是需要承担一定的风险的,这个时候就是需要根据实际情况来制定这个相关的计划。如果是协议解除劳动合同的话,风险就是相对会比较小,但是还是需要注意解除协议里面的内容是否违法,违法就会受到更大的风险。