Question

司法考试历年试题解析：刑事法(三)e

Answer 1

（2006年）
　　甲乙共谋教训其共同的仇人丙。由于乙对丙有夺妻之恨，暗藏杀丙之心，但未将此意告诉甲。某日，甲、乙二人共同去丙处。为确保万无一失，甲、乙以入室盗窃为由邀请不知情的丁在楼下望风。进人丙的房间后，甲、乙同时对丙拳打脚踢，致丙受伤死亡。甲、乙二人旋即逃离现场。在逃离现场前甲在乙不知情的情况下从丙家的箱子里拿走人民币5万元。出门后，甲背着乙向丁谎称从丙家窃取现金3万元，分给丁1万元，然后一起潜逃。潜逃期间，甲窃得一张信用卡，向乙谎称该卡是从街上捡的，让乙到银行柜台出了信用卡中的3万元现金。犯罪所得财物挥霍一空后，丁因生活无着，向公安机关投案，交待了自己和甲共同盗窃的事实，但隐瞒了事后知道的甲、乙致丙死亡的事实。请回答96-100题。
　　96.就被害人丙的死亡而言，下列对甲、乙所应成立犯罪的何种判断是错误的？
　　A.甲、乙均成立故意杀人（既遂）罪，属于共同犯罪
　　B.甲、乙均成立故意伤害（致人死亡）罪，属于共同犯罪
　　C.甲成立故意伤害（致人死亡）罪，乙成立故意杀人（既遂）罪，不属于共同犯罪
　　D.甲成立故意伤害（致人死亡）罪，乙成立故意杀人（既遂）罪，在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪
　　答案及解析：ABC 根据《刑法》第25条第1款的规定，共同犯罪是指2人以上共同故意犯罪。因此成立共同犯罪要求共犯之间有犯罪的意思联络，而根据《刑法》第25条第2款的规定，2人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。本案中甲、乙二人共谋"教训"丙，甲只有伤害的故意，而乙却暗藏杀心，根据主客观相统一的原则，甲成立故意伤害（致人死亡）罪，乙成立故意杀人（既遂）罪，在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪。根据共犯理论中的实行过限也能得出相同的答案。故选项ABC判断是错误的，为本题应选答案。
　　97.就被害人丙死亡这一情节，下列对与丁有关行为的何种判断是错误的？
　　A.丁成立故意杀人罪的共犯
　　B.丁成立故意伤害罪的共犯
　　C.甲丁成立抢劫罪（致人死亡）的共犯
　　D.丁对丙的死亡不承担刑事责任
　　答案及解析：ABC 丁主观上只有对丙实施盗窃的主观故意，没有伤害、杀害丙的故意或者过失。丁也没有参与甲、乙伤害丙的犯罪过程当中。因此丁只能在盗窃罪的范围内才能构成共犯，而对于丙的死亡这一情节，丁属于被诱骗而实施了望风这一行为。根据主客观相统一原则，丁对丙的死亡不承担刑事责任。
　　98.对于甲从丙家的箱子里拿走人民币5万元，丁望风并分得赃物这一情节，下列何种判断是正确的？
　　A.对甲应定抢劫罪、对丁应定盗窃罪
　　B.对甲、丁的行为应定盗窃罪
　　C.甲、丁都应对5万元承担刑事责任
　　D.甲对5万元承担刑事责任，丁只对3万元承担刑事责任
　　答案及解析：BC　甲与丁均具有盗窃的共同故意，是共同构成盗窃罪的前提。由于甲是在丙受伤死亡后从丙家的箱子里拿走人民币5万元的，因此，根据《人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第8条的规定，在被害人失去知觉或者没有发觉的情形下，以及实施故意杀人犯罪行为之后，临时起意拿走他人财物的，应以此前所实施的具体犯罪与盗窃罪实行数罪并罚，因此甲应成立盗窃罪，而非抢劫罪，故选项A不正确、选项B正确。另外，根据《人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第7条第（三）项的规定，对共同犯罪中的从犯，应当按照其所参与的共同盗窃的数额确定量刑幅度，并依照《刑法》第27条第2款的规定，从轻、减轻处罚或者免除处罚。本案中丁在其与甲实施共同盗窃中起次要作用，属于从犯，应当按照其参与实施的共同盗窃5万元承担刑事责任，而不是甲所称的3万元。故选项C正确，选项D不正确。综上，本题答案为BC。
　　99.对于甲、乙盗窃和使用信用卡的行为，下列何种判断是错误的？
　　A.甲、乙构成盗窃罪的共同犯罪
　　B.甲、乙构成信用卡诈骗罪的共同犯罪
　　C.甲构成盗窃罪，乙构成信用卡诈骗罪
　　D.甲构成盗窃罪，乙构成诈骗罪
　　答案及解析：ABD 根据《刑法》第l96条规定，有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处5年以下有期徒刑或拘役，并处2万元以上20万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处5年以上15年以下有期徒刊，并处5万元以上50万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处5万元以上50万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；〔三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照《刑法》第264条的规定定罪处罚。本题中，甲盗窃信用卡指使乙使用的行为，符合《刑法》第196条第3款盗窃信用卡并使用的情形。乙不知信用卡系盗窃，以为是甲捡拾而来，但其主观上具有冒用他人的信用卡的故意，符合第196条第1款第（三）项的规定。甲构成盗窃罪，乙构成信用卡诈骗罪。故只有选项C的判断是正确的，因此本题的正确答案是ABD。
　　100.对于丁的投案行为，下列何种判断是正确的？
　　A.丁虽然投案，但隐瞒了甲、乙致丙死亡的事实，因而不构成自首
　　B.丁虽然隐瞒了甲、乙致丙死亡的事实，但交待了本人与甲共同犯罪的事实，因而构成自首
　　C.丁构成自首且揭发甲与自己共同犯罪的行为成立立功
　　D.丁构成坦白但揭发甲与自己共同犯罪的行为成立立功
　　答案及解析：B 根据《人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第1条（二）规定，共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。该解释第5条规定，根据《刑法》第68条第1款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
　　丁属于共同犯罪中的从犯，到案后能如实供诉自己和甲的共同犯罪事实，成立自首，但不成立立功。
　　丁隐瞒了事后知道的甲、乙致丙死亡的事实属于知情不举，不影响自首的成立。B的判断是正确的，故选B。