Question

公司以违纪把我退给劳务派遣公司,我该怎么办

Answer 1

《劳务派遣暂行规定》第二十四条 用工单位违反本规定退回被派遣劳动者的,按照劳动合同法第九十二条第二款规定执行。
《劳动合同法》第九十二条 违反本法规定,未经许可,擅自经营劳务派遣业务的,由劳动行政部门责令停止违法行为,没收违法所得,并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款;没有违法所得的,可以处五万元以下的罚款。
      劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的,由劳动行政部门责令限期改正;逾期不改正的,以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款,对劳务派遣单位,吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。
      《劳务派遣暂行规定》第二十一条 劳务派遣单位违反本规定解除或者终止被派遣劳动者劳动合同的,按照劳动合同法第四十八条、第八十七条规定执行。
      《劳动合同法》 第四十八条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
      第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
      根据《劳务派遣暂行规定》第二十四条和《劳动合同法》第九十二条的规定,用工单位违法退回被派遣劳动者,劳动者有两种方式维权:
      第一种,向劳动行政部门投诉,由劳动行政部门责令用工单位限期改正,逾期不改正的,处以5000元以上10000元一下罚款。
      第二种,向劳动仲裁委申请仲裁,要求用工单位和劳务派遣单位对劳动者的损失承担连带赔偿责任。但在实践中,用工单位违法退回被派遣劳动者,劳动者很难证明违法退回给自己造成的损失,法律也没有规定违法退回需要支付赔偿金或经济补偿。
      笔者认为,若用工单位违法退回被派遣劳动者后,劳务派遣单位没有解除劳动合同,根据《劳务派遣暂行规定》第12条规定可知,非因劳动者原因被退回的, 对于劳动者被退回后无法安排工作期间,劳务派遣单位应当依法支付最低工资。根据《民法典》第五百八十四条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,造成对方损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益;但是,不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。笔者认为,对于劳动者取得的最低工资与在原用工单位工作时的工资差额,应当属于用工单位违约给被派遣劳动者造成的可得利益损失,应当由用工单位和被派遣单位承担连带赔偿责任。若劳务派遣单位未支付最低工资,劳动者仲裁时,可一并要求劳务派遣单位支付最低工资。对于劳务派遣公司而言,用工单位违法退回被派遣劳动者,违反了《劳务派遣协议》的约定,劳务派遣单位可提起民事诉讼,要求用工单位承担违约责任,并赔偿其支付给退回劳动者的最低工资。
      若用工单位违法退回被派遣劳动者后,劳务派遣单位违法解除了劳动合同,根据《劳务派遣暂行规定》第二十一条和《劳动合同法》第48条、第87条的规定,劳动者可申请仲裁,要求劳务派遣单位继续履行劳动合同,并支付无法安排工作期间的最低工资,此时,劳动者可同时要求用工单位和劳务派遣单位赔偿违法退回的损失,损失按照最低工资与原用工单位时工资差额计算。
若劳动者选择要求劳务派遣单位支付违法解除赔偿金,此种情况下,应当视为自劳务派遣单位违法解除时,劳动者与劳务派遣单位的《劳动合同》解除,劳务派遣单位与用工单位的《劳务派遣协议》因《劳动合同》解除履行不能,属于劳动者有选择的放弃了之后的履行利益,不能请求用工单位支付违法退回的赔偿金。