Question

公司这样算加班费算不算违反劳动合同法，可不可以按公司违反合同而要求解除合同并要求经济补偿？

劳动合同上写着“正常工作时间的工资为基本工资+绩效工资，基本工资990元/月，绩效工资根据工作表现及经营情况发放”
1.我的绩效工资一直为810元/月，但公司在给我计算加班费时只按990元的基本工资算，没有把绩效工资加进去一起算。请问公司这样做合法吗？
2.我是否可以要求公司把绩效工资810这部分加上基本工资990=1800元来算加班费？
3.另外我是否可以以公司违反劳动合同解除合同并要求经济补偿？
4.如果补偿的话可以申请几个月的（我2009年4月到现在）？谢谢！！

Answer 1

1、关于加班工资计算基数问题，首先要看劳动合同中有没有对加班工资计算基数进行约定，如有约定，则按劳动合同中约定计算；如果没有，则按照劳动合同中约定的工资标准为基数计算加班工资。
2、如果公司在加班费基数上存在违法情况，你是可以要求解除劳动合同，并要求经济补偿的。
3、根据你提供的就职时间，可以要求3.5个月的经济补偿金。

追问

您好，首先感谢你的答案。
我的合同上写着<<“正常工作时间的工资为基本工资+绩效工资，基本工资990元/月，绩效工资根据工作表现及经营情况发放”》请问计算加班工资的基数是不是应该是基本工资990+绩效工资810=1800？现在我最纠结的就是不能确定这点。有没有哪条法律根据？

追答

这个在法律上是没有明确约定的，但是法院内部的判案标准中会有。
根据我所了解的判案标准和经验来看，如果你的基本工资已经高于当地最低工资标准，那么你的加班工资计算基数应该是你的基本工资部分。如果你的基本工资低于当地最低工资标准，你的加班费计算基数为当地最低工资标准。
虽然不排除每个地方的判案标准有些些差异，但是一般来说，绩效是不太可能放入加班费计算基数中的。

Answer 2

《浙江省劳动争议仲裁委员会关于印发<关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）>的通知》和《浙江省劳动厅关于全面实行劳动合同制度若干问题处理意见的通知》（浙劳政〔1995〕103号）的规定，加班工资月计发基数以职工所在的岗位（职位）相对应的标准工资为准，按此标准工资难以确定的，则可按以下方式确定计算基数：（1）劳动合同有约定的，按劳动合同约定的工资为基数；（2）没有劳动合同约定的，实行岗位技能工资制的单位，以职工本人的岗位工资与技能工资之和为基数；（3）岗位、技能工资难以确定的，以上月职工正常工作情况下的工资为基数，同时应扣除绩效、奖金和物价补贴；难以区分工资、奖金、物价补贴等项目的，以职工上月实得工资的70%为基数。加班加点工资的计发基数低于当地最低工资标准的，按当地最低工资标准为计发基数。另外，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发〔2008〕3号）的规定，月计薪天数为21.75天。因此，日加班工资计发基数为月计发基数除以21.75天。

根据浙江省劳动争议案件处理若干问题的指导意见作如下回答：仅供参考（答的不对，请不要骂我啊！）
1、公司计算加班工资的期数合法，但如低于当地最低工资标准按最低工资标准为计发基数
2、同上
3、不可以
4、用人单位没有劳动合同法第三十八条情形，自己辞职，没经济补偿。

Answer 3

1，合法，绩效考核本就在规章制度里有所体现了，属于机动的。但若基本工资低于大市最低基本工资的话，那是要按照市最低基本工资的标准计算的。反正我们这的最低现在是1310 ，你们就不得而知了，可以查查。
2，不可以
3，你可以申诉，但不一定能获得赔偿。毕竟公司并没拖欠你加班费
4，

Answer 4

具体做法可向当地12333劳动热线电话咨询。