Question

民事诉讼与民事诉讼法

Answer 1

本题第一个问题,原告起诉要求解除合同是确认之诉还是形成之诉。形成之诉中原告的诉讼请求是要求法院变更、消灭某种既存的法律关系,如果其诉讼请求得到支持,则该判决生效之日即为法律关系变更、消灭之日。即形成之诉的胜诉判决具有直接变更、消灭涉案法律关系的效力,称之为形成力。根据《民法典》565条规定,当事人一方主张解除合同的,应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方对解除合同有异议的,任何一方均可以请求法院或者仲裁机构确认解除行为的效力。据此甲已经书面通知乙要求解除合同,自该书面通知到达乙时合同解除,此时甲向法院提起诉讼的本质不是通过判决解除合同,而是要求法院对合同已经解除的状态予以确认,属于确认之诉。

        我们拓展一下,如果甲没有给乙发出书面通知,而是直接向法院起诉乙要求解除合同,是确认之诉还是给付之诉呢?同样根据《民法典》第565条第二款规定,当事人一方未通知对方,直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同,人民法院或者仲裁机构确认该主张的,合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。故如果甲直接起诉乙要求解除合同,在起诉状副本送达乙之时合同解除,诉讼仅仅是对该合同已经解除的状态进行确认,属于确认之诉。

        综上所述,甲向乙发出解除合同的书面通知,乙收到通知时合同解除,甲起诉乙要求解除合同仅仅是对合同已经解除的状态进行确认,为确认之诉。故本题B选项正确,C选项错误,D选项正确。

        第二个问题,关于A选项,同学们首先被诉的预备合并这一概念搞懵了,好,什么叫诉的预备合并,咱们不懂,继续看A选项的表述,二审法院对乙提出要求返还商品的请求一并审理这一表述是否正确?被告乙要求返还商品是其提出的一个独立的诉讼请求,是反诉,考点出现了,二审中提出反诉,二审法院可以组织当事人调解,调解不成告知另行起诉,但当事人同意由二审法院一并审理的,二审法院可以一并审理。故A选项表述错误。

        当然,我们解释一下什么叫诉的预备合并。诉的预备合同是指两个诉中,其中一个诉是其他诉的先决问题,称之为预备合并,法院应当先行审理该诉,才能进一步审理其他各诉。典型的例子是在离婚诉讼中,原告起诉被告要求解除婚姻关系以及财产分割诉讼请求,其中解除婚姻关系是财产分割的先决问题,只有解除婚姻关系的诉讼请求得到支持后才有必要对财产分割的诉讼请求进行审理。再如本案中,解除合同是返还商品的先决问题,所以为诉的预备合并,法院应当先行审理解除合同,然后才可能进一步对返还商品进行审理。所以A表述乙请求返还商品与甲起诉乙解除合同构成诉的预备合并没有问题。

        综上所述,本题答案为BD。