Question

劳动法。劳动合同。劳动纠纷的问题

该员工是2011年2月14日入职 的，签订了一份劳动合同2011年3月1日-2012年3月1日。两年来公司没有给他缴纳社保。在2012.3.1劳动合同到期后，我们也一直没有与他签订新的劳动合同，也没有出具离职证明。他继续工作，我们给他发工资，并一直持续到2013年3月。他现在通知公司立刻解除劳动合同。还提出下面的要求
1.要求公司给他办理并补交2011年2月到2013年2月的社保。支付他被扣押的一个月薪水3900元，并且赔偿2个月工资的经济赔偿5600元，合计9500元，
2.让公司出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
3.还要求公司需支付2012年3月到2013年3月支付他每个月双倍的工资。除去已支付的工资外，要求再支付其11个月的工资。
他现在手里有2011年签的第一份劳动合同（已经到期了）、和一些公司的发货单等东西
和工资的收支明细
他现在要去申请劳动仲裁。
一、
1请问我们公司应该怎么做？2劳动仲裁会支持他的诉求吗？如果仲裁结果出来，公司对之置之不理会怎么样？
二、
我们公司怎么样做，才能将损失降到最低？可以上诉吗？

Answer 1

1. 你们公司的很多做法存在违法情况，应当吸取教训；

2. 你们公司应当参与劳动仲裁，否则对你们公司更不利；

3. 员工的劳动仲裁请求基本上和合法的，仲裁庭基本上会支持他的诉求；

4. 如果仲裁结果出来，公司对之置之不理会。员工可以申请法院强制执行，那就更加被动的；

5. 你们公司针对员工的请求，提出反驳理由，参与劳动仲裁，这样才能损失降到最低；

6. 如果对仲裁机关的结论不服，可以到法院起诉。

追问

他的请求怎么反驳呢？他可能是咨询了律师，在发来的辞职信里，把法律条文都列出来了！

追答

前面已经说了，员工的仲裁请求基本上合理合法的，仲裁庭会支持的。你们公司基本上要接受事实，现在公司只能做的就是说明情况。比如说：2011年2月14日入职没有上保险的原因；为什么要扣员工的工资；2012年3月1日合同到期以后为什么没有续签劳动合同，这里面有没有员工的责任等等。

Answer 2

首先告诉你，他提供的三条，前两条都是严格遵守劳动合同法的条款的合理要求，仲裁法庭定会支持，无论你公司怎么做，也不可能剥夺对方合法的权益。第三条，也是符合劳动合同法的，但是一般来说法庭只会让公司赔偿给对方造成的实际损失，因为不签合同就赔双倍工资，这个只能作为惩罚，而如果公司改正态度良好，双倍工资法庭可以不予支持，毕竟是额外的，超过实际对方损失的，在这点上，你们公司可以早点补缴给员工应得的工资，拿出姿态，积极沟通，对方如果以此蛮横要挟，你公司则可以转被动为主动，收集对方不愿意接收你方调节意愿的证据，在法庭上博得同情

追问

我看了一下劳动法，第三条好像也是劳动合同法里面规定的啊！
我查到的这个：
第八十二条　用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
　　用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

我 想知道你说的这个，有没有案例可以参考一下？

追答

我已经说过了，这个是符合劳动法的，但是身边确实有案例这一条法院没有支持的情况，因为本没有给劳动者造成两倍工资的损失，只能作为惩戒，而如果用人单位态度良好则不能作为惩戒。这个你只能博得法院同情后有可能判决不予支持，但是你要说你要求法院不予支持，不可能。

Answer 3

这是提问者提出的问题
【1】2011年3月1日-2012年3月1日有劳动合同，（2011年2月4日入职）
【2】2011年3月1日-2013年3月1日没交社保。
【3】让公司出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
【4】2012年3月1日-2013年3月1日没签劳动合同。
**********************************************************************************************************************我来回答：
【1】没交社保2年，由单位补交1年的社会保险。
【2】根据《劳动争议调解仲裁法》第27条规定，劳动争议仲裁的时效期间为一年。从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
【3】劳动者根据《劳动合同法》第50条规定，让公司出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。是完全正确的。
【4】一年没和劳动者签订劳动合同。要按《劳动合同法》第82条规定，再给劳动者支付11个月的工资。
【5】劳动者也可以选择按《劳动合同法》第14条规定，一年没有和单位签订劳动合同，视为和单位签订无固定期限劳动合同。
【6】劳动者是2011年2月4日入职，到2013年的3月1日是2年零24天的工龄。
单位要按照《劳动合同法》第38条，46条，47条规定，给劳动者2个半个月的工资补偿。
[7]支付没发的工资3900元。
【8】只要劳动者说的是事实，有证据，劳动仲裁会支持他的诉求。
【9】单位应该积极应诉。积极举证质证。
【10】如果劳动仲裁裁定支持劳动者请求，单位不服。可以按《劳动争议调解仲裁法》第49条规定，可以在收到仲裁裁决书30日内，向劳动争议仲裁委员会所在地的中级法院申请撤销裁决。
【11】如果单位对劳动争议仲裁委员会的仲裁书置之不理，在裁定书生效后，劳动者会申请法院强制执行。

追问

我们公司在广东，他在苏州的办事处，他可以在苏州申请劳动仲裁吗？我们公司要找人过去处理吗？要是拒绝过去出庭会怎么样？可以让他来广东吗？

追答

【1】根据《劳动争议调解仲裁法》第17条规定，在苏州办事处所在地辖区的劳动争议仲裁委员会，劳动者可申请劳动争议仲裁。
【2】至于到期办事处方面是代理人出庭，还是报告公司后，由公司指定熟悉这个劳动者情况的工作人员出庭，公司或者办事处自己做出决定。
【3】如果单位拒绝出庭，仲裁庭可以缺席裁决。
当裁决生效后，劳动者可以申请法院执行庭强制执行。

追问

1.裁决生效后，员工是向苏州法院申请强制执行还是向广东的法院执行？苏州法院有权利执行吗？2.我们要是不服仲裁结果的话，可以上诉吗？到苏州还是在广东上诉？3.我们公司拒不执行法院会怎么样？

追答

【1】裁决生效后，员工向苏州办事处所在辖区一审法院申请强制执行，
【2】如果不服裁定，在收到仲裁裁决书30日内，单位向苏州市中级法院申请撤销裁决书。
你要仔细看我的答案。
【3】你要是认为我的答案是根据法律条文来正确联系你的实际问题，请选为满意答案。
我还会继续回答你的问题。

追问

是这样的，其实我就是员工。我现在公司不让我走，又扣我工资。、
1.我现在应该要给他发一份离职通知单吗？是以辞职报告的形式？还是以通知的形式。
2.假如是辞职报告，以后的离职证明里会不会有经济纠纷这样的内容？会不会对我以后工作有影响？
3.如果是离职通知单（就是说通知公司，从明天起我不再上班了），我是否要在通知单里写一下我的诉求，告诉一下公司我的要求？

追答

【1】我早已经猜到您是职工，不是单位在发咨询。
【2】通知也好，辞职报告也好，都是一个意思。
【3】你发给单位的辞职通知里要写出辞职理由。至于怎么写，自己考虑。
【4】可以通过给单位邮寄挂号信的形式，解决不让您辞职的问题。挂号信里写着辞职报告。信封上写着四个字“辞职报告”。这信一定可以邮到单位，您是留有收据的，收据是可以查询的。
【5】单位总不会限制您的人身自由，找几个人看着你吧。如果限制您的人身自由，你可以报警。
【6】你是利用法律来维护自己的权利的，如果离职证明里注明你申请劳动仲裁，又有何妨？
【7】况且，离职证明是有固定格式。
只是注明某某人在什么时间到什么时间在本单位工作。现在解除劳动关系。写上年月日盖上公章罢了。
【8】只要您的请求正确，有事实。劳动仲裁庭一定会支持您的诉讼请求。会有裁定书的。
如果离职证明里写上您申请劳动仲裁情况，您不愿意，可以拿着离职证明去劳动仲裁庭说自己的想法，求得解决。
【9】不要和单位做更多的争辩，如果争辩下去，只会浪费时间；自己的精力，双方有怒气。
自己是弱者，决不能让自己受到心理和肢体的伤害。
【10】扣您工资，可以在诉讼请求里一并提出。
【11】我说这么多，是在切身处地为您解决实际问题。
【12】您认为我说得对，可以选为满意答案。

追问

我是否应该把我的所有诉求写上去，是否应该把法律条文也写上？
还是说，我所有诉求都不写，只写一个“本人正式通知公司，即日起解除合同。”然后去劳动仲裁所，申请诉求？
可否通过快递的方式寄给公司？

放心好了，肯定会选你为满意答案的。

追答

这个辞职通知写个恰当的理由就可以了。
不用写诉讼请求和诉讼理由。
只是写上：
根据《劳动合同法》第37条规定，我正式通知单位如下：
我的劳动合同在2012年3月已经到期，现在又在单位干了一年多。我要辞职，请求批准。
本单位职工某某，年月日。
至于诉讼请求和理由，留在仲裁庭上去说。
用快递公司，只要有收据，标明邮的是辞职报告就可以了。这点很重要。否则，单位会说你违反劳动合同法，没有提前30天交辞职报告。
考勤，要给你划到开离职证明那天。
在这期间，单位如果真有事找你，你还真的去。注意自己的人身安全。

追问

我上个月申请过辞职了，但是辞职原因写的因个人原因！本来是2月20号写的辞职报告，要求3月1日离职，人事没有批准，只是让我3月底离开。我还特意给老板打了电话！希望通融下，早点让我离开去新工作！结果他也没有确切的给我答复。

所以我现在是想要给公司重新发一个离职通知，不是申请。是从明天起立刻离开公司。

追答

像下棋一样，看好下一步，您再走。

追问

所以要问您啊！我现在要做的是不是就是给他发 离职通知？

追答

我的建议先发离职通知，和单位协商补偿。如果和单位协商不成，可以申请当地劳动争议冲裁。
这些过程尽量录音。
如果录音内容没有用，事后可以抹掉。
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在第四个追问说：放心好了，肯定会选你为满意答案的。

Answer 4

一、请问我们公司应该怎么做？2劳动仲裁会支持他的诉求吗？如果仲裁结果出来，公司对之置之不理会怎么样？
他列举的条款基本都成立，仲裁会支持的。公司不能置之不理。；法院会强制执行的。
也会查封单位的账号或者拘留法人的。

二、我们公司怎么样做，才能将损失降到最低？可以上诉吗？
公司最好的做法就是和他协商，看能否不支付双倍工资；减少损失。
当然，如果能找出不是故意不给他续签合同的依据也可以。
另外，公司要积极答辩，到仲裁庭也可以和解，和解就可以商量，就可能降低损失。

追问

双倍工资都接近3万了！他不可能不要的了！公司也最看重这一条了！就是双倍工资太多了！

追答

你和她谈吗？双倍公司是因为未签合同，你们可以说，因为到期日期搞错了或者别的原因未签，不是你们故意不签的。按照上海高原的解释，应该是有希望的。请参照以下条款：
二、劳动关系双方当事人未订立书面合同的处理
劳动合同的订立和履行，应当遵循诚实信用原则。劳动者已经实际为用人单位工作，用人单位超过一个月未与劳动者订立书面合同的，是否需要双倍支付劳动者的工资，应当考虑用人单位是否履行诚实磋商的义务以及是否存在劳动者拒绝签订等情况。如用人单位已尽到诚信义务，因不可抗力、意外情况或者劳动者拒绝签订等用人单位以外的原因，造成劳动合同未签订的，不属于《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（以下简称“《实施条例》”）第六条所称的用人单位“未与劳动者订立书面劳动合同”的情况；因用人单位原因造成未订立书面劳动合同的，用人单位应当依法向劳动者支付双倍工资；但因劳动者拒绝订立书面劳动合同并拒绝继续履行的，视为劳动者单方终止劳动合同。
劳动合同期满后，劳动者继续为用人单位提供劳动，用人单位未表示异议，但当事人未续订书面劳动合同的，当事人应及时补订书面劳动合同。如果用人单位已尽到诚实信用义务，而劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位可以书面通知劳动者终止劳动关系，并依照《劳动合同法》第四十七条规定支付经济补偿；如劳动者拒绝订立书面劳动合同并拒绝继续履行的，视为劳动者单方终止劳动合同，用人单位应当支付劳动者已实际工作期间的相应报酬，但无须支付经济补偿金。

追问

关键是已经一年没有签订劳动合同了

追答

所以，让你们协商吗？协商就可能出现和解的情况，他可能会做出退让的。

Answer 5

1、你公司应该给该员工补缴2011年2月到2013年2月的社保，至于扣押的工资，赔偿2个月工资经济赔偿，如果是2012年拖欠的可以返还，是2011年拖欠的就已经过诉讼时效可以不返还；
2、劳动仲裁会支持他的合理诉求，你们公司置之不理，劳动监察可以对你们公司进行处罚；
3、你们公司怎样做可以把损失降到最低？A、补交社保；B、支付11个月的工资；
4、你们公司针对不合理的要求，可以上诉。

追问

他的几个诉求哪些是不合理的啊?请您帮我分析一下。
1.还有，拖欠的那个也不知道算不算是扣押的工资，因为公司是第二个月底或第三个月月初，发第一个月的工资。比如今天是3 月1日，过两天就发1月份的工资啦。现在就是还欠他1月、2月的工资没有发。
2.他要求的经济赔偿是 离职赔偿，因为在公司他已经干满两年了，因为是没有交社保辞职，所以要给赔偿吗？可以不给吗?

追答

1、这个工资可以拖欠一个月，即二月份发一月份工资；
2、他要求赔偿的是，因为2012年3月到2013年3月没有继续签订劳动合同的双倍工资赔偿，这一点如果劳动仲裁已经对于你们公司做出惩罚的，也可以不支持，对于一个事情不能做出两个处罚；
3、没有缴纳社保，可以补缴社保，没有赔偿的。