Question

2012年司法考试商法多项选择部分真题及答案

Answer 1

　　68.方圆公司与富春机械厂均为国有企业，合资设立富圆公司，出资比例为30%与70%.关于富圆公司董事会的组成，下列哪些说法是正确的?( )

　　A.董事会成员中应当有公司职工代表

　　B.董事张某任期内辞职，在新选出董事就任前，张某仍应履行董事职责

　　C.富圆公司董事长可由小股东方圆公司派人担任

　　D.方圆公司和富春机械厂可通过公司章程约定不按出资比例分红

　　【答案】ACD

　　【考点】本题考核董事会的组成。

　　【解析】选项A正确。《公司法》第四十五条第二款规定，两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表;其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。本题中，富圆公司是由两个国有企业合资设立的，因此，其董事会成员中应当有公司职工代表。

　　选项B错误。《公司法》第四十六条第二款规定，董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。据此可知，只有在董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的情况下，原董事才应当继续履行其董事职责。也就是说如果董事张某在任期内辞职，并没有导致董事会成员低于法定人数的，其不需要继续履行董事职责。

　　选项C正确。《公司法》第四十五条第三款规定，董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。据此可知，富圆公司的章程中可以规定富圆公司的董事长由股东方圆公司派人担任。

　　选项D正确。《公司法》第三十五条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。据此可知，方圆公司和富春机械厂可通过公司章程约定不按出资比例分红。

　　69.下列有关一人公司的哪些表述是正确的?( )

　　A.国有企业不能设立一人公司

　　B.一人公司发生人格或财产混同时，股东应当对公司债务承担连带责任

　　C.一人公司的注册资本必须一次足额缴纳

　　D.一个法人只能设立一个一人公司

　　【答案】BC

　　【考点】本题考核一人有限责任公司的相关规定。

　　【解析】选项A错误。《公司法》第五十八条第二款规定，本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。据此可知，国有企业可以设立一人有限责任公司。

　　选项B正确。《公司法》第六十四条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。

　　选项C正确。《公司法》第五十九条第一款规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。

　　选项D错误。《公司法》第五十九条第二款规定，一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。据此可知，一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，但是没有限制一个法人也只能投资设立一个一人有限责任公司。

　　70.甲公司依据买卖合同，在买受人乙公司尚未付清全部货款的情况下，将货物发运给乙公司。乙公司尚未收到该批货物时，向法院提出破产申请，且法院已裁定受理。对此，下列哪些选项是正确的?( )

　　A.乙公司已经取得该批货物的所有权

　　B.甲公司可以取回在运货物

　　C.乙公司破产管理人在支付全部价款情况下，可以请求甲公司交付货物

　　D.货物运到后，甲公司对乙公司的价款债权构成破产债权

　　【答案】BCD

　　【考点】本题考核取回权。

　　【解析】《破产法》第三十九条规定，人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。

　　71.中南公司不能清偿到期债务，债权人天一公司向法院提出对其进行破产清算的申请，但中南公司以其账面资产大于负债为由表示异议。天一公司遂提出各种事由，以证明中南公司属于明显缺乏清偿能力的情形。下列哪些选项符合法律规定的关于债务人明显缺乏清偿能力、无法清偿债务的情形?( )

　　A.因房地产市场萎缩，构成中南公司核心资产的房地产无法变现

　　B.中南公司陷入管理混乱，法定代表人已潜至海外

　　C.天一公司已申请法院强制执行中南公司财产，仍无法获得清偿

　　D.中南公司已出售房屋质量纠纷多，市场信誉差

　　【答案】ABC

　　【考点】本题考核破产原因。

　　【解析】《人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定(一)》第四条规定，债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：(一)因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务;(二)法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务;(三)经人民法院强制执行，无法清偿债务;(四)长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务;(五)导致债务人丧失清偿能力的其他情形。

　　72.周橘、郑桃、吴柚设立一家普通合伙企业，从事服装贸易经营。郑桃因炒股欠下王椰巨额债务。下列哪些表述是正确的?( )

　　A.王椰可以郑桃从合伙企业中分取的利益来受偿

　　B.郑桃不必经其他人同意，即可将其合伙财产份额直接抵偿给王椰

　　C.王椰可申请强制执行郑桃的合伙财产份额

　　D.对郑桃的合伙财产份额的强制执行，周橘和吴柚享有优先购买权

　　【答案】ACD

　　【考点】本题考核普通合伙人个人债务的清偿规则。

　　【解析】选项A、C正确。《合伙企业法》第四十二条第一款规定，合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。

　　选项B错误。《合伙企业法》第二十二条第一款规定，除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。

　　选项D正确。《合伙企业法》第四十二条第二款规定，人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权;其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照本法第五十一条的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。

　　73.华新基金管理公司是信泰证券投资基金(信泰基金)的基金管理人。华新公司的下列哪些行为是不符合法律规定的?( )

　　A.从事证券投资时，将信泰基金的财产独立于自己固有的财产

　　B.以信泰基金的财产为公司大股东鑫鑫公司提供担保

　　C.就其管理的信泰基金与其他基金的财产，规定不同的基金收益条款

　　D.向信泰基金份额持有人年收益率不低于12%

　　【答案】BCD

　　【考点】本题考核基金管理人的职责。

　　【解析】选项A符合法律规定。《中华人民共和国证券投资基金法》第六条第一款规定，基金财产独立于基金管理人、基金托管人的固有财产。基金管理人、基金托管人不得将基金财产归入其固有财产。

　　选项B不符合法律规定。《证券投资基金法》第五十九条第(二)项规定，基金财产不得用于向他人贷款或者提供担保。

　　选项C不符合法律规定。《证券投资基金法》第二十条第(二)项规定，基金管理人不得不公平地对待其管理的不同基金财产。

　　选项D不符合法律规定。《证券投资基金法》第二十条第(四)项规定，基金管理人不得向基金份额持有人违规收益或者承担损失。

　　74.甲公司签发一张汇票给乙，票面记载金额为10万元，乙取得汇票后背书转让给丙，丙取得该汇票后又背书转让给丁，但将汇票的记载金额由10万元变更为20万元。之后，丁又将汇票最终背书转让给戊。其中，乙的背书签章已不能辨别是在记载金额变更之前，还是在变更之后。下列哪些选项是正确的?( )

　　A.甲应对戊承担10万元的票据责任

　　B.乙应对戊承担20万元的票据责任

　　C.丙应对戊承担20万元的票据责任

　　D.丁应对戊承担10万元的票据责任

　　【答案】AC

　　【考点】本题考核票据的变造。

　　【解析】《票据法》第十四条第三款规定，票据上其他记载事项被变造的，在变造之前签章的人，对原记载事项负责;在变造之后签章的人，对变造之后的记载事项负责;不能辨别是在票据被变造之前或者之后签章的，视同在变造之前签章。

　　选项A正确。出票人甲是在票据被变造之前签章的人，对戊承担10万元的票据责任。

　　选项B错误。乙的背书签章已不能辨别是在记载金额变更之前，还是在变更之后，则视同为在变造之前签章，其应对戊承担10万元的票据责任，而非20万元的票据责任。

　　选项C正确。丙将汇票上的10万元金额变造为20万元，并在变造后背书给丁，属于在变造后签章的人，对戊承担20万元的票据责任。

　　选项D错误。背书人丁是在票据被变造之后签章的人，对戊承担20万元的票据责任。

　　75.甲参加乙旅行社组织的沙漠一日游，乙旅行社为此向红星保险公司购买了旅行社责任保险。丙客运公司受乙旅行社之托，将甲运送至沙漠，丙公司为此向白云保险公司购买了承运人责任保险。丙公司在运送过程中发生交通事故，致甲死亡，丙公司负事故全责。甲的继承人为丁。在通常情形下，下列哪些表述是正确的?( )

　　A.乙旅行社有权要求红星保险公司直接对丁支付保险金

　　B.丙公司有权要求白云保险公司直接对丁支付保险金

　　C.丁有权直接要求红星保险公司支付保险金

　　D.丁有权直接要求白云保险公司支付保险金

　　【答案】AB

　　【考点】本题考核第三者责任险。

　　【解析】《保险法》第六十五条第二款规定，责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。据此可知，在责任险中，被保险人乙旅行社和丙公司有权要求保险公司直接向丁支付保险金。而丁只有在被保险人怠于请求时才有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。

　　76.关于船舶担保物权及针对船舶的请求权的表述，下列哪些选项是正确的?( )

　　A.海难救助的救助款项给付请求，先于在船舶营运中发生的人身伤亡赔偿请求而受偿

　　B.船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求，先于船舶吨税、引航费等的缴付请求而受偿

　　C.因保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用，应从船舶拍卖所得价款中先行拨付

　　D.船舶优先权先于船舶留置权与船舶抵押权受偿

　　【答案】ACD

　　【考点】本题考核船舶担保物权及船舶请求权。

　　【解析】选项A正确，选项B错误。《海商法》第二十二条第一款规定，下列各项海事请求具有船舶优先权：(一)船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求;(二)在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求;(三)船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求;(四)海难救助的救助款项的给付请求;(五)船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。该法第二十三条规定，本法第二十二条第一款所列各项海事请求，依照顺序受偿。但是，第(四)项海事请求，后于第(一)项至第(三)项发生的，应当先于第(一)项至第(三)项受偿。

　　选项C正确。《海商法》第二十四条规定，因行使船舶优先权产生的诉讼费用，保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用，以及为海事请求人的共同利益而支付的其他费用，应当从船舶拍卖所得价款中先行拨付。

　　选项D正确。《海商法》第二十五条规定，船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。