Question

公司法案例分析练习

某股份有限公司由国有企业改组以募集设立方式设立，成立后的公司总股本人民币6000万元。国有企业净资产折价入股1800万元，其余部分向社会公开发行，股本募足后经注册会计师验证并于40天后召开创立大会。创立大会选举董事会成员、董事长、监事会成员。后董事会召开股东大会，决定聘请董事长为本公司经理。
问：该公司成立过程中哪些方面不符合《公司法》的规定？

Answer 1

　　案例：2009年1月，甲、乙、丙、丁、戊共同投资设立鑫荣新材料有限公司（以下简称鑫荣公司），从事保温隔热高新建材的研发与生产。该公司注册资本2000万元，各股东认缴的出资比例分别为44%、32%、13%、6%、5%。其中，丙将其对大都房地产开发有限公司所持股权折价成260万元作为出资方式，经验资后办理了股权转让手续。甲任鑫荣公司董事长与法定代表人，乙任公司总经理。
　　鑫荣公司成立后业绩不佳，股东之间的分歧日益加剧。当年12月18日，该公司召开股东会，在乙的策动下，乙、丙、丁、戊一致同意，限制甲对外签约合同金额在100万元以下，如超出100万元，甲须事先取得股东会同意。甲拒绝在决议上签字。此后公司再也没有召开股东会。
　　2010年12月，甲认为产品研发要想取得实质进展，必须引进隆泰公司的一项新技术。甲未与其他股东商量，即以鑫荣公司法定代表人的身份，与隆泰公司签订了金额为200万元的技术转让合同。
　　2011年5月，乙为资助其女赴美留学，向朋友张三借款50万元，以其对鑫荣公司的股权作为担保，并办理了股权质权登记手续。
　　2011年9月，大都房地产公司资金链断裂，难以继续支撑，不得不向法院提出破产申请。经审查，该公司尚有资产3000万元，但负债已高达3亿元，各股东包括丙的股权价值几乎为零。
　　2012年1月，鉴于鑫荣公司经营状况不佳及大股东与管理层间的矛盾，小股东丁与戊欲退出公司，以避免更大损失。
　　问题：
　　1．2009年12月18日股东大会决议的效力如何？为什么？
　　2．甲以鑫荣公司名义与隆泰公司签订的技术转让合同效力如何？为什么？
　　3．乙为张三设定的股权质押效力如何？为什么？
　　4．大都房地产公司陷入破产，丙是否仍然对鑫荣公司享有股权？为什么？
　　5．丁与戊可以通过何种途径保护自己的权益？
　　【参考答案】：
　　1．该股东会决议有效。股东会有权就董事长的职权行使作出限制，且表决权过半数的股东已在决议上签字。
　　2．合同有效。尽管公司对董事长的职权行使有限制，甲超越了限制，但根据合同法第50条规定，亦即越权行为有效规则，公司对外签订的合同依然是有效的。
　　3．股权质押有效，张三享有质权。因为已经按照规定办理了股权质押登记。
　　4．丙仍然享有股权。因为丙已经办理了股权转让手续，且丙以其对大都房地产公司的股权出资时，大都房地产公司并未陷入破产，也不存在虚假出资。
　　5．丁、戊可以通过向其他股东或第三人转让股权的途径退出公司，或联合提起诉讼，请求法院强制解散公司的途径保护自己的权益。

Answer 2

有五处不符合公司法的规定：
1 募集设立时，发起人不得少于2人，本案例中只有国有企业一家股东。
2 募集设立时，发起人认购的股份不得少于公司股份总额的35%，本例中只有30%。
3 股本募足后应当在30日内召开股东大会，本例中是40天。
4 创立大会选举董事会成员、监事会成员，董事长是由董事会选举产生。
5 公司经理由董事会聘任，而不是股东会聘任。