Question

民法总论，案例分析

2000年，刘某的孩子出国留学急需用钱，刘某打算卖掉自己在另一个城市市区的一套三室一厅的住房。刘某委托亲戚张某帮忙卖房，张某同意。高某知道后，找到张某，表示要买这套住房，并表示要给张某5000远饿好处费，让张某以低价卖给自己。张某答应高某的要求，以低于市场价的价钱把这套住房卖给高某，高某给张某5000远的好处费。张某把卖房的事告诉刘某，由于刘某不知道该城市市区的房价，同意张某把房卖给高某。高某把住房重新进行了装修。2001年，刘某出差来到该市区，其他亲戚告诉刘某，张某以低于市场价的价钱把房子卖给高某并收取好处费一事。刘某找到张某，表示房子卖了并已经成新装修，不再要回，但要求张某赔偿自己的损失。张某表示自己没钱，高某有钱，要刘某找高某要钱。刘某找到高某，高某拒绝赔偿损失，称当时刘某已经同意。刘某向法院提起诉讼，请求张某和高某赔偿自己的损失。
问：1、张某的代理行为是否有效，为什么？
2、刘某的损失应当由谁来承担，为什么？
3、刘某能否要求高某赔偿自己的全部损失，为什么？

Answer 1

1. 甲公司的合同专用章借给乙，授权乙代理甲订立某合同，乙完成甲的委托以后，没有及时将合同专用章归还给甲，另外与丙订立了一份合同。丙要求甲公司履行合同中约定的义务，遭到甲的拒绝，甲的理由是甲没有授权乙订立与丙的合同。于是，引起纠纷。 请问：

   （1）甲公司的合同专用章借给乙，授权乙代理甲订立某合同，乙完成甲的委托以后，没有及时将合同专用章归还给甲，另外与丙订立了一份合同。丙要求甲公司履行合同中约定的义务，遭到甲的拒绝，甲的理由是甲没有授权乙订立与丙的合同。于是，引起纠纷。 请问： （1）如果丙公司不知乙没有代理权，丙公司是否有权要求甲公司履行合同义务，为什么？ （2）如果丙公司明知乙没有代理权，丙公司是否有权要求甲公司履行合同义务，为什么？ （3）如果乙在合法使用该合同专用章期间自己私刻了该印章，在乙完成甲的委托以后，将原合同专用章归还给甲，但乙用私刻的印章另外与丙订立了一份合同，丙公司是否有权要求甲公司履行合同义务，为什么？

答案：（1）有权要求甲公司履行义务，因为丙公司有理由依据合同专用章相信乙公司有代理权，乙公司构成表见代理，被代理人即甲公司须对表见代理人的行为负责。 

（2）无权，根据《民法通则》第66条第三、四款，这属于代理人和第三人串通损害被代理人的利益，被代理人无须履行合同义务。

 （3)无权，因为丙公司没有尽到仔细审查义务，只能无权代理人即乙公司承担责任，而不得未经甲公司追认即要求其承担合同义务。
1）是有权要求甲公司履行义务的，因为表见代理 表见代理是指行为人虽无代理权，但由于本人的行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为 根据我国《合同法》第49条规定："行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后，以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效 所以…… 

2）明知就不行了 《中华人民共和国合同法》第48条第1款规定：行为人没有代理权、超越代理权、或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生法律效力，由行为人承担民事责任。 但是 第2款规定：相对人可以催告代理人在一个月内予以追认。 

3） 不过乙同时会构成犯罪 还有楼上关于第二题的回答 明知没有代理不一定是串通     

Answer 2

1.代理行为无效 因为张某和高某是恶意串通 见合同法52条
2.刘某的损失由张某和高某承担连带责任 见合同法59条
3.能 因为是连带责任 刘某可以向两人之中的任意一人主张全损（两人内部才依过错承担按份责任）