Question

刑法考试，求答案

1. 某市幼儿园保育员王某（女，30岁）于某日下午带领幼儿14名外出游玩，途中幼儿李某（女，约3岁）失足堕入路旁粪池，王某见状只向路边农民呼救，不肯跳入粪池救人。此时，一名中学生刘某（男，17周岁）路过此地，闻声跑到粪池边观看，并同王某在就近农田内拔得小竹竿一根，经探测得知粪水约有80公分（半人）深，但王刘二人均不肯跳入粪池救人，只共同高呼求救。待农民张某闻声赶来跳下粪池救人，幼儿李某已被溺死。
根据上述案情，全面分析此案中，哪些人的行为构成危害不作为？
为什么？

Answer 1

　 保育员不作为的故意杀人罪的成立。不作为犯罪须具备三个方面的特殊条件：第一，行为人负有作为义务。同其他不作为犯罪一样，不作为的故意杀人罪成立，其首要条件是作为义务的存在。这种义务，如上文所述，包括法律明文规定的义务、职务或业务上要求的义务、法律行为引起的义务和先行行为引起的义务。第二，行为人有履行义务的可能性，即行为人有防止他人死亡结果发生的能力。判断行为人有无履行义务的可能性，应结合当时客观环境，以行为人本人的能力为依据。第三，不履行义务即不作为的行为与他人死亡结果之间具有因果关系。亦即如果行为人履行其作为义务，他人死亡的结果就可避免。需要指出，不作为故意杀人罪的成立须具备上述三个条件，但并非所有不作为引起他人死亡，都应以故意杀人罪定罪处罚。
　

Answer 2

保育员构成不作为的故意杀人罪。保育员基于其带领14名幼儿出去游玩的先前行为，因此负有保障这些幼儿安全的法律责任，在幼儿跌入粪池后，其不肯积极救人，因此可以认定其为履行基于先前行为引起的法律上的义务。